农业部产业政策与法规司  王乐君

   一、农资执法主体资格

从事农资行政执法的主体必须具备法定资格，即应是农资法律法规和规章规定的行政机关、法律法规授权的组织，或者法律法规和规章委托的组织。受委托执法的组织应当有法律、法规或规章可以委托的依据，是依法成立的管理公共事务的事业单位，不能从事经营活动；同时，要以委托机关的名义实施处罚，不能以自己的名义作出处罚决定。

执法不能超出农资法律法规或规章规定的职责权限范围。如何确定执法主体的职责权限范围？比如，农资产品的登记、许可和违法行为的处罚，到底是农业部门，还是工商、质检或其他部门？要看有关农资法律法规的具体规定，相关法律条文如何规定？一件法律中涉及具体法律措施和法律责任条款规定的主体，才是确定执法主体职责权限的依据。比如，农业部门不能依据《产品质量法》对制售假劣肥料的违法行为处罚；质检部门也不能依据《种子法》对生产经营假劣种子的行为处罚。

二、行政处罚程序

程序合法不仅是执法行为合法的保障，也是执法公正、合理的保障。行政处罚程序分为当场处罚程序（简易程序）和一般程序。

当场处罚程序的适用范围有四个要件：（1）案情简单；（2）违法事实清楚：即有证据证明违法事实存在，证据应当充分；（3）有法律依据，即违法行为依法应予处罚，处罚种类幅度法律有规定；（4）处罚较轻，仅限于警告和一定数额罚款，对公民50元，对法人或其他组织1000元。除适用当场处罚程序的案件外，均应适用一般程序。一般程序包括立案、调查取证、制作违法行为处理意见书（举行听证会）、作出行政处罚决定、处罚决定送达五个阶段。

需要注意的问题：

1、是否立案，要考虑以下因素：一看是否有违法行为发生，二看违法行为是否应给予处罚，三看是否属于本部门管辖。

2、调查取证不得少于两人，并亮明身份，出示执法证件（如《农业行政执法证》）；听取当事人的陈述和申辩。

3、抽样取证时，要确保所抽取的样品是所抽单位的产品，防止抽取假冒产品，或者企业不认帐。要全面、清楚地记录所抽物品的名称、规格、数量等，被抽检单位应在凭证上签字；抽样过程和方法要符合有关技术操作规程；抽取样品要按规定保存一段时间，最好封存一份样品，双方签字，以备发生争议时重新进行检验。

4、详细填写证据登记保存清单（不是扣押清单）。当事人应在场，不在场或拒绝参加的，邀请其他人员参加，并在清单附注中说明；被保存物品名称、数量、规格、保存地、保存方式等要记录清楚。特别是要妥善保管好登记物品，尤其是鲜活产品。

5、违法行为处理意见书要告知当事人享有的陈述和申辩权利；符合听证要求的，要告知当事人听证的权利；行政处罚决定书要说明给予处罚的事实、理由和依据，告知当事人申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限。

6、行政处罚决定书由具有执法主体资格的执法部门负责人签字，加盖该部门的印章，被委托事业单位的印章无效。

7、行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人，当事人不在场的，执法部门应当在7日内直接送达，或者采取留置送达、委托送达、邮寄送达等方式送达处罚决定文书。对于当面送达的执法文书，受送达人签收即视为受领；留置送达以送达人将执法文书留置于受送达人住所，并在回执上记明受送达人拒受理由、日期，视为相对人受领；邮寄送达以回执上注明的收件日期视为相对人受领日期。

三、行政处罚案件管辖

行政处罚管辖基本原则是地域管辖、职能管辖和级别管辖。当管辖权发生争议或者不属于自己管辖范围时，则根据移送管辖和管辖权的转移原则移送有关案件，或者根据指定管辖原则解决管辖权的争议。强调几点：

1、执法重心下移，注意发挥基层的执法作用。行政处罚案件原则由县级农业执法部门负责查处。如果遇到案件比较复杂，或者受地方干预，案件难以查处时，农业执法部门要将案件主动移送上级农业部门，上级农业部门也可以主动立案进行查处。

2、要与其他执法部门合作。如果发现案件不属自己管辖，或者无权处理，则要将案件移送有管辖权的部门处理，触犯刑法的案件，要及时移送司法机关。

3、要建立跨区域的执法合作机制。不同区域的农业执法部门要建立合作机制，加强执法领域的合作，及时通报有关执法和案件信息，共同维护好农资市场经营秩序。

四、法律适用

准确适用法律是执法的基本要求。法律适用的基本规则有上位法优于下位法；同位阶的法律规范具有同等法律效力,在各自权限范围内实施；特别规定优于一般规定；新的规定优于旧的规定；不溯及既往和从旧兼从轻原则等。作为行政执法机关，不论法的效力等级高低，都必须执行。如果遇到有关规定不一致时，可以按照《立法法》等规定向有关部门反映或申请依法处理，包括申请解释，或者修改相关法律法规。下面举例说明：

1、含有农药成份的肥料管理的法规适用。

1999年4月农业部发布的《农药管理条例实施办法》规定，农药与肥料等物质的混合物，适用《农药管理条例》的规定。因此，含有农药成分的肥料，可以依照《农药管理条例》的有关规定处罚。

2、药物饲料添加剂与其他饲料添加剂的认定及其法规适用。

一是根据标签或者说明书的内容认定。《兽药管理条例》第72条和《饲料和饲料添加剂管理条例》第33条的规定，产品标签或说明书中有预防、治疗、诊断动物疾病作用描述或者说明内容的，属于药物饲料添加剂，适用《兽药管理条例》。二是根据产品批准文号认定。“饲添字”为饲料添加剂，适用《饲料和饲料添加剂管理条例》；“药添字”为药物饲料添加剂，适用《兽药管理条例》。

3、农作物转基因种子的法律适用。            

（1）转基因农作物种子的试验、审定、推广既要符合《种子法》的规定，又要符合《农业转基因生物安全管理条例》的规定，即转基因农作物种子的研究、试验必须向农业部报告或者经过批准，审定或者推广前必须取得农业转基因生物安全证书。

（2）生产经营许可证管理。转基因农作物种子的生产经营许可管理要执行《农业转基因生物安全管理条例》的规定。

（3）违法行为的处罚。执法中可能遇到一个违法行为既违反《种子法》，又违反《农业转基因生物安全管理条例》的规定，比如经营的转基因种子，是假劣种子，又未取得转基因生物安全证书，则可按照种子法第59条和转基因条例第45条的规定同时处罚，但对于罚款的处罚，不能用两条规定的罚款重复累加计算，只能选择一条的规定罚款。

4、种子试验、示范、推广与经营行为界定

（1）对示范行为的定性。按照《农业技术推广法》第二条的规定，示范是农业技术推广的一种形式，种子示范是种子推广的一个环节。以“示范用种”的名义销售种子的，应当认定为经营、推广行为。

（2）对试验行为的定性。种子试验要受到面积的限制，最关键应是无偿行为，否则，只要属于有偿销售，就可以定性为经营行为。